标题法治是依良法治理

　　看了今年《读书》第三期熊秉元的《简单的道理、艰辛的历程》，对法治和人治的区别，有一点不同看法。
　　西方的法治“循法处理(rule of law)”和东方的人治“依法治理(rule by law)”的区别并非是熊秉元所说的：依法而治，是由操作司法的人来解释法律，本质上还是人治。
　　英美两国都是由法官——操作司法的来解释法律，判例将被仿效，美国最高法院的法官有宪法解释权，并且能够以违宪的理由将国会的立法取消，但谁都知道，英美都是法治社会。
　　法治和人治的区别不在是否由操作司法的人来解释法律，而在于是否在执行普遍的公正的规则，不因人而异，即有良法，并且有强制执行良法的“司法独立，分权制衡”、直接选举等制度、法律和政党之间的竞争等等。良法，即保护人民的财产权利和其他权利的法律；从这个意义上，本人赞同(记忆里是)张东荪说的：中国没有法律，只有刑律。因此，古代中国不可能出现真正的法治，只有人治。
　　因此，本人很不赞同一些人对中国古代时儒家主张并且实施的依“五经”判案的批评，认为这是恶劣的人治。依据儒家经典和个人的理解来判案，依据的是儒家学说和原理，不是依据法律，看起来不合法治要求，但实质上，依“五经”判案，比起依纯粹的刑律而判案，更加公平。“法治”最盛的秦朝，二世而亡，说明了古代中国的“法治”不过是“刑治”而已。“刑治”不如“德治”，取决于执法者个人的“德治”不如真正的法治。